Se
exhortó a la Municipalidad de Córdoba a regular la actividad. Un reconocimiento
rotundo a la libertad de elección de usuarios y consumidores.
Hace tiempo que en los pasillos de Tribunales
seguimos la suerte de un expediente en el que se debaten cuestiones muy caras a
los intereses de los usuarios y consumidores de la ciudad de Córdoba: la acción
de amparo promovida por la Municipalidad de Córdoba en contra de Uber, que
tramita ante la Cámara Contencioso Administrativa de 2ª Nominación de Córdoba.
El pasado 30 de octubre 2020, la Cámara dictó
una resolución cautelar a favor de Uber, en virtud de la cual se determinó que
dicho transporte no constituye servicio público, reconociendo su carácter de
actividad privada abierta a todos los ciudadanos, y se otorgó a la
Municipalidad de Córdoba un plazo de treinta (30) días para suplir la omisión
constitucional reglamentaria relativa, que la Justicia determinó que existe respecto
de la actividad de transporte contratado a través de la app Uber.
Algunos de los considerandos de la resolución de
la Cámara Contencioso Administrativa van en línea y ratifican antecedentes de
múltiples otros tribunales de la Justicia en la Argentina sobre la legalidad de
la actividad de ridesharing, y
constituyen un avance muy significativo en el reconocimiento del derecho a la
elección de los usuarios de servicios de transporte contratados de manera
digital[1]. A
continuación, nos detendremos en el análisis de algunos párrafos de la
resolución.
No
es servicio público
El fallo de la Cámara Contencioso Administrativa
determinó que el transporte contratado mediante aplicaciones móviles no
constituye un servicio público que deba ser prestado bajo la órbita de la
administración pública (ya sea directamente por sí misma o indirectamente por
medio de concesionarios por ella controlados), reconociendo que se trata de un
contrato de naturaleza privada. Dice el fallo:
“Que la
conceptuación de la actividad que ofrece UBER, sea como servicio público o como
actividad privada de interés general, es la clave de bóveda que debe
descifrarse en este conflicto.
De
admitirse lo primero -servicio público- el desarrollo de la actividad queda
imperativamente alcanzada por un régimen preferente de derecho público, cuya
configuración es de titularidad estatal, de la que se deriva la exigencia de
autorización administrativa para la gestión del servicio. Por el contrario, la calificación jurídica como actividad
privada de interés general, desplaza la configuración del contenido del
servicio al plano de la iniciativa privada y de las relaciones jurídicas entre
particulares, sin perjuicio de la intervención estatal en todo lo que exige la
salvaguarda del interés general, concretado, en definitiva, en razones de
bienestar general.
(…)
La calificación de la actividad prestada por
UBER como “actividad privada de interés general” sujeta a intervención
administrativa regulatoria y a autorización previa, no es, en absoluto, una
etiqueta que una vez colocada permita cualquier regulación de la misma,
ya que en el Estado de Derecho, entran en juego derechos subjetivos -ejercer
una actividad lícita- que la calificación de “interés general” limita y
sacrifica en favor de otros derechos personales, los inherentes al bienestar
general, pero que no alcanza al punto de eliminar o sustraer de contenido
esencial a los derechos subjetivos”.
El reconocimiento de la naturaleza privada de la
actividad es una cuestión fundamental, de la cual se desprenden múltiples
efectos prácticos en la intensidad regulatoria del Estado sobre la actividad.
De esto nos ocuparemos más abajo.
Ya la justicia en lo Penal, Contravencional y de
Faltas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en una pluralidad de sentencias
firmes, ha resuelto que el servicio de transporte contratado a través de la
aplicación Uber constituye un contrato privado amparado por el Código Civil y
Comercial de la Nación y por la Constitución Nacional[2].
Se
trata de un servicio no reglamentado
Contrariamente a lo sostenido por el municipio
amparista, el tribunal dejó en claro que el
servicio de transporte contratado mediante la aplicación Uber no se encuentra
regulado por la Ordenanza N° 12.859 de la ciudad de Córdoba, que regula el
servicio público de taxis y remises. En definitiva, manejar usando la
aplicación de Uber no puede ser equiparado a manejar un taxi o remis sin haber
obtenido la habilitación correspondiente. Dicho de otro modo, el transporte contratado a través de la app Uber es una actividad totalmente
diferente a la que realizan taxis y remises, con lo cual no puede aplicarse
a aquellos el mismo régimen reglamentario que a estos.
Los taxis y remises prestan un servicio público,
tienen una tarifa estipulada por la autoridad de aplicación, llevan colocado un
taxímetro medidor, deben ir pintados de un determinado color, circulan por la
calle en búsqueda de pasajeros o esperan estacionados a la espera de que se les
asigne un viaje (es decir, no prestan un servicio puerta a puerta), y tienen
exclusividad en esos segmentos.
Uber, por el contrario, conecta al pasajero con
el transportista, ambos registrados en la app
previamente descargada. Esto significa que las partes de la relación están
determinadas antes del perfeccionamiento del contrato de transporte. La
registración permite especificar el precio sugerido de antemano, conocer las
calificaciones del conductor y del pasajero, determinar alguna necesidad
especial debido a una discapacidad, poder compartir el estado del viaje con
terceros, etc.
Por otra parte, los Uber no deben ir pintados de
determinado color, de modo tal que no pueden ser identificados en la calle para
que cualquier persona levante la mano y los llame. Tampoco esperan estacionados
en un lugar para que cualquier persona llame por teléfono y contrate un viaje.
Estas son algunas de las diferencias entre unos (taxis y remises) y otros (los
Uber). En resumen: son servicios muy diferentes.
Al margen de que las características
diferenciales apuntadas, entre otras, distinguen a los Uber de los taxis y
remises, se trata de aspectos que son especialmente valorados por el público a
la hora de elegir un servicio sobre otro, y este -el derecho a elegir- es un
punto que no puede ser soslayado.
Cuando la Justicia de la Ciudad de Buenos Aires
debió resolver si Uber se encontraba prohibido o no, se analizó precisamente
esta cuestión: Uber presta un servicio diferente al de taxis y remises, con lo
cual un Uber no puede ser equiparado a un taxi o un remis sin habilitación[3]. En
consecuencia, un conductor que presta el servicio de transporte a través de la app Uber no puede ser sancionado por no
haber obtenido la autorización o habilitación que exige la autoridad local para
conducir taxis y remises, ya que realiza una actividad totalmente diferente a
estas.
En similar sentido, el INDECOPI (Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad
Intelectual) de Perú, a través de su sala especializada en Defensa de la
Competencia, indicó en una resolución que la actividad económica realizada
mediante la plataforma digital Uber no califica como servicio de taxi, sino que
consiste en un servicio de intermediación a través del cual se canaliza la
solicitud de una persona que requiere un servicio de movilidad, contactándola con
potenciales conductores. Por tal motivo, no puede exigirse a los conductores
que prestan dicho servicio que acrediten la tenencia del título habilitante que
los faculte a prestar el servicio de taxi[4].
El fallo de la Cámara Contencioso Administrativa
de Córdoba hizo eco de las diferencias existentes entre los viajes contratados
a través de la plataforma digital de Uber y los servicios tradicionales (como
taxis y remises) y sostuvo: “(s)e advierte que el legislador
municipal, al regular el servicio público de autos con chofer, no ha regulado
expresamente hasta el momento la singular actividad de transporte de auto con
chofer mediado por plataformas digitales.
Que,
en efecto, de la atenta lectura de la Ordenanza N° 12.859, sus modificatorias y
su reglamentación, y a la luz de su contenido legal, es razonable entender, como lo hacen la demandada y los terceros en
esta acción de amparo, que esa modalidad
de prestación de transporte urbano de auto con chofer, no ha sido contemplada
expresamente, en todas las posibles modalidades técnicamente posibles.”[5]
En este punto, traemos a colación que la
Ordenanza N° 12.859 no regula la actividad de transporte contratado a través de
aplicaciones móviles, y que en las sucesivas reformas que se introdujeron a
dicha ordenanza, muchas de ellas posteriores a la llegada de Uber a Córdoba, el
Concejo Deliberante decidió no regular la cuestión. En consecuencia, mal podría
el municipio pretender aplicar en forma directa o analógica la Ordenanza 12.859
al transporte contratado a través de apps.
Si la Municipalidad de Córdoba hubiera querido
dictar una reglamentación específica del transporte contratado por aplicaciones
móviles y otros medios tecnológicos, podría haberlo hecho, como lo hizo, por
ejemplo, la Provincia de Mendoza que dictó la Ley N° 9086. Sin embargo, no lo
hizo, de modo que la actividad se rige por las normas prescriptas por el Código
Civil y Comercial, que regula el contrato de transporte en su artículo 1280 y
concordantes, y la contratación por medios electrónicos en el artículo 1106 y
concordantes, y la Ley de Defensa del Consumidor.
Mientras que la Municipalidad de Córdoba no
regule expresamente la actividad, quienes ofrezcan transporte a través de la app Uber no podrán ser objeto de mayores
exigencias que aquellas emergentes del Código Civil y Comercial y la Ley de
Defensa del Consumidor (cfr. art. 19, Constitución Nacional).
No
se puede prohibir de facto una
actividad lícita
Establecido lo anterior (es decir, que la
Ordenanza 12.859 no regula el transporte contratado a través de aplicaciones
móviles), la Cámara consideró que existe una omisión legislativa o
reglamentaria en la materia debatida en el proceso. Asimismo, sostuvo la Cámara, el municipio no podría,
bajo el amparo de dicha omisión reglamentaria, prohibir u obstaculizar de facto la actividad de los
particulares que prestan el servicio de transporte a través de la app Uber, toda vez que se trata de una
actividad privada -abierta a todos los ciudadanos- que no se encuentra
prohibida y que involucra derechos constitucionales básicos, tales como el
derecho a trabajar, a ejercer industria lícita, a elegir, a asociarse con fines
útiles, etc.
Dice el fallo:
“Que con
relación al caso de UBER, como actividad privada o particular de interés
general, se presenta de manera visible, en esta fase cautelar, que se constata
una omisión de la Administración municipal en su desarrollo normativo.
Tal
omisión está plasmada en la ausencia relativa de regulación legal y/o
reglamentaria expresa, del régimen de autos con chofer, y que aun cuando se la
sometiera a autorización previa, tal omisión relativa viene de hecho a impedir,
no ya la posibilidad de obtener la correspondiente autorización administrativa
para su gestión indirecta, sino directamente, la de instar la solicitud misma
de autorización, lo que comporta, dentro del contexto de la normativa
aplicable, la prohibición pura y simple del desarrollo de una actividad lícita,
respecto de la cual no concurre prohibición alguna.
(…) en materia de derechos humanos
fundamentales, el legislador o la actividad reglamentaria, no puede negarlos
por la vía de no regular el ejercicio de la actividad en que consisten, pues no
es de su disponibilidad la existencia misma de los derechos reconocidos y
garantizados por la Constitución, aunque pueda modular de distinta manera las
condiciones de su ejercicio.”[6]
Interpretamos a los párrafos transcriptos más
arriba como un llamado de atención a las autoridades municipales y una
advertencia a su tendencia a prohibir -y frustrar- actividades que constituyen
legítimas fuentes de ingresos, sin hacer un análisis serio y responsable de las
características de la actividad obstaculizada, los intereses en juego, las
inversiones arriesgadas, las potenciales fuentes de trabajo perjudicadas, etc.
Por cierto que, a los derechos a trabajar, a
ejercer una actividad lícita, a la libertad de elección y a asociarse con fines
útiles, la Cámara les reconoce el rango de Derechos Humanos. Dice en tal
sentido el fallo que:
“Que la Constitución Nacional y los
Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, reconocen el derecho a ejercer
actividad o industria lícita, asociarse libremente, a la elección, a trabajar
(arts. 14, 14 bis, 41, 42, 75 inc. 22 y cc. C.N.), derechos que, a su vez,
suponen el reconocimiento y el respeto al margen de libertad para desarrollar
creativamente los medios, razonables y proporcionales para cumplir un fin lícito.”[7]
El fallo contiene una reflexión contundente en
relación a los compromisos internacionales de defender Derechos Humanos
fundamentales, asumidos por el Estado en diversos tratados, al decir que:
“En la
jurisprudencia de la Corte I.D.H. también se practica el control de
convencionalidad y se analiza el tratamiento de las omisiones legislativas y/o
reglamentarias, cuando se establece que la responsabilidad internacional del
Estado puede generarse por actos u omisiones de cualquier poder u órgano de éste,
independientemente de su jerarquía, que violen la Convención Americana. Es
decir, todo acto u omisión, imputable al Estado, en violación de las normas del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, compromete la responsabilidad
internacional del Estado (Corte IDH. Caso La Última Tentación de Cristo,
sentencia de fondo, 5 de febrero de 2001, párrafo 72). También ha admitido que
los Estados parte deben, en un plazo razonable, completar la adecuación de su
derecho interno a la Convención (Corte IDH. Caso Castañeda Gutman vs. México.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de
agosto de 2008. Serie C No. 184)
En
consonancia con tales decisiones, la Corte I.D.H. en la Opinión Consultiva
OC-18/03 del 17/09/2003, sostuvo que “… no basta con que el ordenamiento
jurídico interno se adecue al derecho internacional, sino que es menester que
los órganos o funcionarios de cualquier poder estatal, sea ejecutivo,
legislativo o judicial, ejerzan sus funciones y realicen o emitan sus actos,
resoluciones y sentencias de manera efectivamente acorde con el derecho
internacional aplicable”
(par. 171).
Por otra parte, indica el fallo que la Municipalidad de Córdoba no podría
postergar indefinidamente la reglamentación de la actividad, respecto de la
cual no existe prohibición alguna, máxime al tratarse de Derechos Humanos
fundamentales. Dice la resolución:
“Ahora
bien, lo que no puede la Administración
Municipal, quien tiene la potestad exclusiva de la regulación legislativa y
administrativa, es diferir sine die, más
allá de todo tiempo razonable y sin que existan razones objetivas, que
justifiquen la demora, la regulación de la implementación operativa de una
actividad lícita, como es en este caso la del transporte de auto con chofer
mediado por tecnología digital, que
afecta directamente al ejercicio de un derecho constitucional, pues la
omisión relativa de regulación legal y de su reglamentación administrativa para
su implementación operativa comporta, de hecho, como ha ocurrido en este
proceso, ya no una regulación limitativa del derecho constitucional, sino el
impedimento absoluto de su ejercicio.”[8]
Si un particular quisiera tramitar un permiso
para manejar un Uber ante la Municipalidad de Córdoba, no podría hacerlo ya que
la autoridad no ha arbitrado las medidas necesarias a tales fines, y esa
situación es, para la Cámara, intolerable, ya que conculca Derechos Humanos
fundamentales.
La
reglamentación deberá ser razonable
Los derechos no son absolutos. Esta máxima,
repetida hasta el hartazgo por la doctrina y la jurisprudencia, tiene su origen
en la Carta Magna. Dice el artículo 14 de la Constitución Nacional que los
derechos allí enumerados se ejercen “conforme
las leyes que reglamenten su ejercicio”. Por su parte, el artículo 28
prescribe que: “Los principios, derechos
y garantías reconocidos en los anteriores artículos, no podrán ser alterados
por las leyes que reglamenten su ejercicio”.
El Pacto de San José de Costa Rica establece que
“Las restricciones permitidas, de acuerdo
con esta Convención, al goce y ejercicio de los derechos y libertades
reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se
dictaren por razones de interés general y con el propósito para el cual han
sido establecidas”.
Dice el artículo 22 de la Constitución de la
Provincia de Córdoba que “Los derechos y
garantías establecidos en esta Constitución son de aplicación operativa, salvo
cuando sea imprescindible reglamentación legal.”
En igual sentido, dice el artículo 8 de la Carta
Orgánica de la Municipalidad de Córdoba: “Los
derechos y garantías reconocidos en esta Carta Orgánica son de aplicación
operativa, salvo cuando sea imprescindible su reglamentación.”
La facultad de reglamentar los derechos es lo
que se conoce como el poder de policía, que es la potestad que tiene el Estado
de imponer, por medio de la ley y de conformidad con los principios
constitucionales, limitaciones razonables al ejercicio de los derechos
individuales, a los que no puede alterar ni destruir, con el fin de asegurar la
libertad, la convivencia armónica, la seguridad, el orden público, la
moralidad, la salud y el bienestar general de los habitantes[9].
El límite de la reglamentación es la
razonabilidad. Si una reglamentación es irrazonable, será susceptible de ser
impugnada en su constitucionalidad. El fallo alude a esta delicada cuestión, al
indicar:
“El
derecho constitucional a ejercer una actividad lícita, a la libertad de
asociarse con fines útiles, a la libertad de elección y al trabajo (arts. 14,
14 bis, 41, 42, 75 inc. 22 y cc. C.N.), como principios generales en nuestro
ordenamiento constitucional, no son absolutos, y presentan indudables límites,
debiendo armonizarse el ejercicio de la iniciativa privada, con la protección
de otros bienes jurídicos constitucionalmente relevantes.
(…)
Ese margen de libertad, cuando se trata de una actividad privada de interés
general, cualquiera que sea la técnica empleada y el alcance de su
organización, admite un margen de intervención administrativa, en la que los
límites a los derechos individuales se justifican constitucionalmente en la
medida de lo estrictamente necesario para la salvaguarda del bienestar general
y la construcción de la cultura por la paz social”.
Los párrafos transcriptos son claros: la reglamentación no podrá ser de una
intensidad tal que desnaturalice o desvirtúe los derechos. La
reglamentación tampoco puede prohibir o allanar los derechos.
Teniendo en cuenta los parámetros antedichos, la
Cámara Contencioso Administrativa ordenó a la Municipalidad de Córdoba que en
el plazo de treinta (30) días hábiles judiciales adopte las medidas necesarias
para suplir la omisión constitucional reglamentaria comprobada con respecto a
los servicios de transporte contratados mediante aplicaciones (cfr. art. 484,
C.P.C.C. de la Provincia de Córdoba).
Los
derechos de los usuarios y consumidores
Un aspecto fundamental a destacar es que los
derechos de los consumidores y usuarios, cuya defensa es la razón de ser de
esta asociación, son también aludidos en los considerandos del fallo: en dos
oportunidades se menciona a la libertad de elección con su correspondiente
artículo en la Carta Magna -art. 42-, reconociendo además la categoría de
Derecho Humano de dicho derecho (Considerandos 7.1 y 9.1).
Reza el artículo 42 de la Constitución Nacional
que “Los consumidores y usuarios de
bienes y servicios tienen derecho, en la relación de consumo, a la protección
de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y
veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.
Las
autoridades proveerán (…) a la defensa de la competencia contra toda forma de
distorsión de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales”.
En la misma línea de razonamiento, dice la
Constitución de la Provincia de Córdoba en su artículo 67 que “Se reconoce y garantiza la libre iniciativa
privada con sanción a los monopolios”.
Por su parte, el artículo 9 de la Carta Orgánica
de la Municipalidad de Córdoba reza: “Los
vecinos, protagonistas y artífices de la vida cotidiana y el destino común de
la Ciudad, sentido y razón de ser del Municipio, gozan de los siguientes
derechos conforme a las Ordenanzas que reglamenten su ejercicio, a saber: (…)
9. A la protección como consumidores o usuarios.” Y el artículo 35 de la Carta
Orgánica municipal establece que “El
Municipio protege los derechos de los consumidores y usuarios de bienes y
servicios en relación a su salud, su seguridad y sus intereses económicos.
Promueve una información adecuada y veraz, la educación para el consumo, la
participación de asociaciones de consumidores y usuarios, la libertad de
elección y condiciones de trato equitativo y digno”.
Los usuarios de la ciudad de Córdoba piden a
gritos alternativas de transporte individual y el fallo de la Cámara Contencioso
Administrativa ha escuchado este clamor.
Un mercado competitivo y diversificado, en el
que los usuarios y consumidores puedan optar entre productos y servicios de
diversa calidad y precio, es condición necesaria para que pueda ejercerse la
libertad de elección. La misma Carta Orgánica municipal compromete a la
Municipalidad de Córdoba en la protección de estos derechos fundamentales
(arts. 9, inc. 9, y 35).
Garantizar estos derechos es más necesario que
nunca en el actual contexto de emergencia sanitaria que atravesamos, toda vez
que la aplicación Uber cuenta con dos servicios, Uber Medics y Uber Essential,
que permiten trasladar al personal esencial de una manera salubre, evitando el
congestionamiento del servicio de transporte público de pasajeros, que es el
principal foco de contagio del virus.
Creemos que este fallo ha atendido las
necesidades de los usuarios del servicio de transporte de la ciudad de Córdoba,
reconociendo un derecho postergado hace décadas: la libertad de elegir, de
contar con alternativas, de no ser cautivos de servicios monopólicos, que por
cierto son onerosos, deficientes e insalubres.
El
bloqueo de plataformas
Hace unos meses nos pronunciamos sobre el
bloqueo de Uber, y afirmamos que dicho bloqueo había quedado virtualmente
revocado por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (“CIDH”)[10].
En dicha oportunidad, destacamos que la
Resolución 1/2020 de la CIDH, emitida el 10 de abril, les exige a los Estados,
en su punto 31, “respetar la prohibición
de censura previa y abstenerse de bloquear total o parcialmente sitios de
medios de comunicación, plataformas o cuentas particulares en Internet”,
como parte de diversos estándares que los Estados deben cumplir durante la
pandemia. En dicha oportunidad, destacamos, además, que el propio Tribunal
Superior de Justicia de la Provincia de Córdoba Córdoba había reconocido en la
causa “Sergio Orlando s/ prisión domiciliaria - Recurso de Casación" que
la Resolución 1/2020 de la CIDH debe ser aplicada por la justicia cordobesa.
Bloquear
cualquier tipo de plataforma,
ya sea de movilidad colaborativa como Uber, de publicación de contenidos como
Facebook, o de anuncios de turismo como Airbnb, particularmente durante la pandemia, está prohibido ya
que afecta el acceso a la información en Internet y la neutralidad de la red.
El fallo dictado por la Cámara Contencioso
Administrativa de Córdoba, además de contener los contundentes argumentos
desarrollados más arriba, dejó sin efecto el bloqueo de la aplicación que había
ordenado en septiembre de 2019, reconociendo la legalidad de Uber y ordenando
al municipio que regule la actividad.
Conclusiones
El artículo 19 de la Constitución Nacional, que
consagra el principio de reserva de ley, indica que “Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la
ley, ni privado de lo que ella no prohíbe”. Dicho en otras palabras: todo lo que no está expresamente prohibido,
está permitido.
Claramente, el fallo que aquí comentamos ha
protegido esta garantía constitucional fundamental, echando por tierra la
postura del municipio cordobés, para quien existe una suerte de principio
general prohibitivo según el cual todo transporte requiere autorización previa,
de modo que, siempre para el municipio, si una modalidad de transporte no está
reglamentada -y, por ende, no se establecieron los procedimientos para obtener
la autorización correspondiente-, sencillamente se encuentra prohibida. Un
disparate jurídico total.
La Cámara Contencioso Administrativa reconoció
que los usuarios y consumidores tenemos derecho a contar con alternativas, que
tenemos derecho a elegir. Tan importante como la existencia de alternativas es
que el Estado proteja a los ciudadanos de los monopolios. La libertad de
elección presupone el control de esos monopolios.
Era hora que la justicia reconociera
alternativas de transporte, diferentes a aquellas prestadas bajo la órbita
estatal. La iniciativa privada tiene un incentivo muy claro para prestar
servicios de calidad, eficientes y económicos en beneficio de toda la sociedad:
el respeto y resguardo de los intereses de los usuarios y consumidores.
[1] (i) Juzgado de 1ª Instancia
en lo Penal, Contravencional y de Faltas N° 7, sentencia del 28/11/2018, “Bellini Marco, Alfredo sobre 6.1.49 bis -
Prestación de servicio público de taxis sin habilitación” (CAU 27617/2018);
(ii) Juzgado de 1ª Instancia en lo
Penal, Contravencional y de Faltas N° 14, 27/11/2018, “Corrales, Jonathan Facundo sobre 6.1.4 - Categoría de licencia para
conducir” (CAU 26217/2018-0); (iii)
Juzgado de 1ª Instancia en lo Penal, Contravencional y de Faltas N° 7,
28/11/2018, “Gimeno, Jacinto Aníbal sobre
6.1.53 - Estacionamiento medido” (CAU 25862/2018); (iv) Juzgado de 1ra. Instancia en lo Penal, Contravencional y de
Faltas N° 7, 25/06/2019, “Yovino, Augusto
sobre 6.1.49 - Requisitos de los vehículos de transporte de carga y de
pasajeros” (CAU 3107/2019-0); (v)
Juzgado de 1ª Instancia en lo Penal, Contravencional y de Faltas N° 9,
12/03/2020, “Sanz, Norman sobre 6.1.47 -
requisitos de los vehículos de transporte de pasajeros”, CAU 42612/2019-0; (vi) Tribunal de Gestión Asociada N° 4,
Poder Judicial de Mendoza, sentencia del 14/05/2019, “Asociación de Propietarios de Taxi de Mendoza (A.PRO.TA.M.) c/ Gobierno
de la Provincia de Mendoza p/ Acción de Amparo”; (vii) 1ra Cámara en lo Civil de la Primera Circunscripción.,
sentencia del 28/10/2019, “Asociación de
Propietarios de Taxi de Mendoza (A.PRO.TA.M.) C/ Gobierno de la Provincia de
Mendoza p/ Acción de Amparo 104545572”; (viii) Suprema Corte de Justicia de Mendoza, Sala Segunda,
sentencia del 23/10/2018, “Asociación de
Propietarios de Taxis de Mendoza (A.PRO.TA.M.) c/ Gobierno de la Provincia de
Mendoza p/ Acción Inconstitucionalidad 104490301”; (ix) Juzgado de 1ª Instancia en lo Penal, Contravencional y de
Faltas del Poder Judicial de la C.A.B.A. N° 28, 08/05/20, “Faccio, Marcelo Raúl sobre 6.1.47 – Requisitos de los vehículos de
transporte de pasajeros” (causa N° 2224/2020-0); (x) Juzgado de 1ª Instancia en lo Penal, Contravencional y de
Faltas del Poder Judicial de la C.A.B.A. N° 28, 15/05/19, “Gutiérrez Aguilar, Raelzo José sobre 6.1.47 – Requisitos de los
vehículos de transporte de pasajeros” (causa N° 904/2020-0); (xi) CSJN, 14/08/2018, “Recurso de hecho deducido por el Sindicato
de Peones de Taxis de la Capital Federal en la causa Uber y otros s/ incidente
de recurso extraordinario”; (xii)
Juzgado Nacional en lo Criminal de Instrucción 13, “Kalanik, T. s/entorpecimiento de servicios”, causa 29155/16; (xiii) Cámara de Apelaciones en lo
PCyF, Sala III, C.A.B.A., 07/05/19, “Uber
y otros sobre 83 - Usar indebidamente el espacio público c/fines lucrativos (no
autorizados) (DEB 4790/2016-864)”; (xiv)
TSJ C.A.B.A., 18/06/2018, autos “Expte.
nº 14483/17 “NN (UBER) s/ queja por recurso de inconstitucionalidad denegado
en: ‘Incidente de apelación por clausura/bloqueo de página web en todo el país
en autos: NN (UBER) y otros s/ infr. art(s). 83, 73 y 74 CC’”; (xv) Juzgado Nacional en lo Penal
Económico 8, “Uber Argentina SRL
s/infracción ley 24.760 (causa 1838/2016)”; (xvi) TSJ C.A.B.A., 23/09/ 2020, Expte. nº 17480/19 “Uber y otros s/ art. 83, usar indebidamente
el espacio público c/ fines lucrativos (no autorizadas) (art. 86 según TC Ley
5666 y modif.) s/ recurso de inconstitucionalidad concedido’”.
También existen
múltiples antecedentes en el derecho comparado. Entre ellos, destacamos los
siguientes: (i) Corte de Apelaciones
de los Estados Unidos para el Séptimo Circuito, sentencia del 07/10/2016, “Illinois Transportation Trade Association,
et al. v. City of Chicago, Dan Burguess, et al.”, disponible en Serebrinsky
Diego, en “El caso "Uber" en los Estados Unidos: un fallo ejemplar
sobre el derecho de los consumidores a la libertad de elección”, La Ley,
AR/DOC/3732/2016; (ii) fallo
plenario del Supremo Tribunal Federal de Brasil, 08/05/2019, “Arguição de Descumprimento de Preceito
Fundamental 449 Distrito Federal”; (iii)
fallo plenario del Supremo Tribunal Federal de Brasil, 09/05/2019, “Recurso Extraordinário 1.054.1110 São Paulo”.
[2] Juzgado PCyF N° 7, “Bellini”, cit., Juzgado PCyF N° 7, 27/11/2018, “Corrales”, cit., Juzgado PCyF N° 7, “Gimeno”, cit., Juzgado PCyF N° 7, “Yovino”, cit.
[3] Juzgado PCyF N° 7, “Bellini”,
cit.; Juzgado PCyF N° 7, “Corrales”, cit.; Juzgado PCyF N° 7, “Gimeno”, cit.; Juzgado PCyF N° 7, “Yovino”, cit.
Dijo el tribunal en los
caso “Bellini”, “Gimeno” y “Corrales”: “Corresponde analizar
entonces, si la actividad esgrimida corresponde a alguno de los servicios de
transporte cuya autorización establece el Gobierno de la Ciudad Autónoma, a
saber:
1.- Servicio de Taxi: (...) Atento que el
servicio brindado no fue efectuado por auto con habilitación de taxi, y que el
mismo no pudiera haberse confundido con dicho tipo de servicio por haberse
prestado en auto sin tarifa estipulada por taxímetro -conforme los lineamientos
del Gobierno de la Ciudad-, ni estar pintando por los colores amarillo y negro
que pudieran generar confusión en relación a que se trataba del mismo, no se
encontraba en las calles o avenidas en búsqueda de pasajeros; es que debe
despejarse con claridad que el servicio brindado no era el de taxi, por lo cual
habrá́ de descartarse el requerimiento de habilitación en dicho aspecto.
2. Servicio de Remis: Este servicio se encuentra definido en
el Código de Habilitaciones, en el capítulo 8.4. (...) La diferencia con el servicio de transporte por intermedio de Uber, se
desprende en tanto la misma no es ya a persona indeterminada sino determinable,
por cuanto sólo podrá́ ser parte de la operación contractual aquel/la
usuario/a que haya descargado la aplicación, registrado y cargado sus datos
personales en la base de la plataforma de Uber para utilizar el mismo.
Se destaca así́ que en la causa No 11465/2016 caratulada
"Quevedo, Cristian Damián s/ Infracción artículo 6.1.52 de la Ley
451", (...) el
Fiscal Villalba Diaz refirió́ que "se le imputa tener una licencia de
remis vencida pero que por los dichos del presunto infractor no se trató́ de
una licencia vencida sino de un vehículo cuya tarjeta de identificación tenía
destino remis, pero (...) el mismo encartado explicó y probó que estaba
eferciendo una actividad distinta, que se desarrolla por una plataforma Uber
(...) la presente imputación fue por una actividad distinta a la que estaba
desarrollando y la conducta no se le podrá imputar. Que solo por eso debe ser
absuelto (...)".
La Jueza interviniente, Dra. Susana Beatriz Parada, en relación al acta de
infracción relativa a la licencia de remis vencida, expresó que "en realidad no se ha descripto la
acción como dice el inciso b del art. 3 porque no se trataba que el Sr. Quevedo
estuviera conduciendo un automotor con una licencia de remis vencida sino
mediante la aplicación de otro sistema, el vehículo no funcionaba como remis
(...).
Con
los extremos expuestos, puede demostrarse así que la actividad descripta por el
Sr. [Bellini/Gimeno/Corrales] -actividad de
transporte por intermedio de la aplicación Uber- no se encuentra entre
aquellas en virtud de la cual se le requiere al servicio de remis habilitación
para prestar el servicio, debiendo descartarse entonces la utilización de
dicha figura”.
El resaltado y subrayado me
pertenecen.
[4] Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Protección de la
Propiedad Intelectual, Sala Especializada en Defensa de la Competencia,
22/10/2020, RESOLUCIÓN 0084-2020/SDC-INDECOPI, EXPEDIENTE 0105-2018/CCD.
[5] El resaltado me pertenece.
[6] El resaltado me pertenece.
[7] El resaltado me pertenece.
[8] El resaltado me pertenece.
[9] Linares Quintana, Segundo V., "Tratado de la ciencia
del derecho constitucional", Ed. Plus Ultra, Buenos Aires, T. IV, p. 154.
[10] Enlace:
https://www.adcoin.org.ar/2020/05/la-importancia-de-las-plataformas-de.html
